AL JUZGADO DE PRIMERA INSTANCIA Nº DE --------------------------------
Don ----------------------------------, procurador de los tribunales, en representación de DON ------------------------------ en el divorcio contencioso Nº de procedimiento ------------, ante el Juzgado comparezco bajo la dirección técnica de Don ----------------------------------- colegiado -------------- del Ilustre Colegio de Abogados de----------------------------- y como mejor proceda en Derecho DIGO
Que por el presente, y siguiendo las expresas instrucciones de mí representado, procedo, dentro del plazo legal a interponer recurso de apelación contra la resolución de ese Juzgado de fecha ---- de -------------- de ---------------, Sentencia nº ------------------------ , que me fue notificada el pasado día ------- de ------------l de ------ dictada en el presente procedimiento de conformidad con el Art. 458 LEC, por ser gravemente lesiva y perjudicial para los intereses de mi mandante.
El presente escrito de apelación se interpone en base a las siguientes
ALEGACIONES
PRIMERO.- Que esta parte considera, dicho en estrictos términos de defensa y con respeto a su señoría, que se ha producido un error en el establecimiento de los Antecedentes de Hecho ya que no recogen un hecho fundamental reconocido en la vista por la demandada, la misma reconoció y manifiesto que existe la posibilidad de solicitar la comisión de servicios y por tanto mantener su destino y residencia en ----------------------.
Que de haberse tenido en cuenta estos hechos omitidos, dicho en estrictos términos de defensa, la sentencia hubiese tenido diferente sentido, según se expone a continuación.
SEGUNDO.- La Comisión de servicios es una medida por la que los funcionarios pueden solicitar la asignación de su puesto de trabajo en la isla que consideren oportuno y que la misma se aplica a las madres o padres con hijos menores de tres años.
En el presente caso, la demandada reconoció tener un hijo menor de tres años, por lo que la misma si así lo deseaba puede solicitar la comisión de servicios para que no fuese trasladada a otra isla diferente a la fijada como residencia en la sentencia de separación
Asimismo la demandada a la hora de fijar sus preferencias de destino en la convocatoria de la Consejeria de Educación y Ciencia no establece --------------- como destino preferencial, sino la isla de ---------------.
Por lo que la misma, voluntariamente y renunciando a derechos que posee en cuanto a la selección de destino, ha decidió libremente fijar su residencia en otra isla, en ---------------, por lo que altero de manera unilateral las condiciones esenciales de residencia establecidas en el convenio regulador.
Por ello, lo que en un momento sé previo como provisional y ocasional, el traslado a otra isla por motivos laborales, se ha convertido en permanente y habitual por decisión de la demandada. Este cambio se debe a que la demandada desea establecer su residencia en la isla donde reside su pareja actual, sin que esta parte tenga ningún inconveniente en ello, además de ser libre la misma para fijar su residencia donde crea más conveniente.
Lo que esta parte no considera ajustado a derecho, es que se pretenda hacer ver por la demandada que la residencia en otra isla es algo forzoso, cuando la realidad es que la misma tiene a su alcance las medidas necesarias para mantener su residencia en ----------------- como así se estableció en el convenio de separación.
Por tanto, mi representado no debe sufrir los perjuicios derivados de un cambio en las condiciones del convenio de separación a consecuencia de actos y decisiones de la demandada, y por tanto habrá de ser la misma la que deba soportar las consecuencias de sus decisiones libremente adoptadas.
Esta parte considera que ha habido una decisión voluntaria y no forzada por parte de la demandada a la hora de elegir su destino en otra isla diferente, que perjudica los derechos de mí representado, que de acuerdo al articulo 6 apartado 2 del Código Civil, la exclusión voluntaria de la ley aplicable y la renuncia a derechos reconocidos solo es aplicable, siempre que no contraríen el interés o el orden publico ni perjudique a terceros.
Que los perjuicios ocasionados por el cambio de residencia voluntario de la demandada, afectan en primer termino al día de visita que mi representado tenia establecido en el Convenio los miércoles , por lo que ahora no podrá disfrutar de los mismos.
Asimismo también existe un perjuicio económico al tener que abonar mi representado gastos de traslado del menor para llevar a cabo las visitas delos fines de semana , y todo ello debido a la decisión voluntaria de cambio de residencia de la demandada.
Por esta parte se considera en estrictos términos de defensa que el error del Juzgado estriba en no recoger el hecho del cambio de residencia voluntario de la demandada, en la sentencia y no tenerlo en cuenta al dictar la sentencia.
Por esta parte se considera infringida la jurisprudencia en cuanto a los hechos propios.
TERCERO.- Esta parte considera que se ha producido un error en la valoración de las pruebas realizadas , en concreto de la declaración de la demandada sobre traslado involuntario de residencia.
En base a lo expuesto se considera que el Fallo de la sentencia recurrida en este escrito no es ajustada a derecho , en el apartado primero, donde se establece, que los gastos de desplazamiento del menor en cumplimiento de las visitas serán abonados al 50% por cada progenitor, debe decir que los mismos serán abonados al 100% por la demandada ya que ha sido la que voluntariamente a procedido a la alteración de las circunstancias iniciales.
Asimismo no se establece ni se dice nada en la sentencia en cuanto el día que esta establecido entre semana como derecho de visita del padre .
La sentencia, debió recoger en el fallo que el día establecido entre semana como derecho de visita del padre será añadido a las vacaciones estivales, de navidades y de semana santa que correspondan al padre, ya que ha sido la madre la que la cambiar la residencia y producir por tanto una alteración de las circunstancias ha venido a imposibilitar el derecho reconocido la padre.
PRÁCTICA DE PRUEBAS QUE SE SOLICITAN EN LA SEGUNDA INSTANCIA 3
Que se libre atento oficio a la Consejeria de Educación y Ciencia del Gobierno Autónomo de ----------------- por la que se solicite la situación de la demandada en cuanto a sus derechos de elección de destino. Ello con el fin de verificar si el cambio de destino de trabajo de -------------- a ----------------- obedece a solicitud voluntaria de la demandada, o bien a renuncia de derechos de la misma.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
primero : Que de acuerdo con el artículo 458,1 de la Ley 1/2000, de 7 de enero, de Enjuiciamiento Civil, dentro del plazo establecido en el artículo 457, el apelante habrá de interponer la apelación ante el tribunal que hubiere dictado la resolución recurrida. Tal apelación deberá realizarse por medio de escrito en el que se expondrán las alegaciones en que se base la impugnación.
SEGUNDO: Que en el recurso de apelación podrá alegarse infracción de normas o garantías procésales en primera instancia. Cuando así sea, el escrito de interposición deberá citar las normas que se consideren infringidas y alegar, en su caso, la indefensión sufrida. Asimismo, el apelante deberá acreditar que infringió oportunamente la infracción, si hubiere tenido oportunidad procesal para ello (artículo 459).
En su virtud
SUPLICO AL JUZGADO: Que teniendo por presentado el presente escrito junto con sus documentos y justificación de entrega de copias, se sirva admitirlo y tener por interpuesto en tiempo y forma recurso de apelación, en tiempo y forma, contra la resolución de ese Juzgado de fecha --------- de ---- de -------, Sentencia nº 182/2007, en base a las alegaciones efectuadas en el cuerpo del presente escrito y, previo los oportunos tramites legales, ordene la remisión de los Autos a la Audiencia Provincial, llevándose a cabo las pruebas solicitadas y se dicte sentencia por la que, estimando el recurso de apelación, revoque parcialmente la resolución recurrida estimando la demanda formulada con expresa imposición de costas a la demandada. Es de justicia que pido en ---------------, a ----, de -----, de --------.
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